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《民法》修正案共變動了三條條文,其中第一千零零九條與第一千零十一條是「刪除」。前者是規定:「夫妻之一方受破產宣告時,其夫妻財產制,當然成為分別財產制。」刪除理由,是因依現行法制,婚姻關係存續中,縱使一方聲請個人破產,亦不致將配偶財產納入破產財團,不生財產分配之問題,實無再於本法另訂夫妻受破產後改為分別財產制的必要。後者的法條內容,前面已經提到過,這法條因屬八十多年前就有的老法條,近年來我國夫妻法定財產制已多次修正,條文規定已不合時宜,而且淪為債權人討債的工具,經檢討後認無存留必要,故予刪除。

這次修法,最重要的是在第一千一百三十條之一的條文中增列第三項,原第三項改列第四項。新增條文內容是「第一項請求權,不得讓與或繼承。但已依契約承諾,或已起訴者,不在此限。」有此法條的增訂,使夫妻間的剩餘財產分配請求權,成為夫或妻的專屬權。只有配偶本人才可以行使請求權,他們的債權人只有靠邊站,不能代位請求分配了。也就是說,債務人自己若不行使剩餘財產分配請求權,債權人別想對債務人屬於法定財產制的財產打歪主意!金融單位對貸款的風險,應該要另作考量了!

 

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三十多年過去,這家不起眼的豆漿店,為唐太太賺進屬於自己名下的二棟房屋,先生也有一間像樣的店面房屋。五年前還為成年的兒子在桃園購置一間店面,由兒子在那邊獨力經營早餐店。在經營事業與家庭方面,唐太太可說是非常成功,只是歲月不饒人,近年的唐太太經常感覺到腰酸背痛,兩年前跌了一跤,將髖關節跌碎了,換置了人工關節,體力已不如往常,出入都要借助輪椅,從此淡出豆漿店的經營,店中業務全由丈夫處理。怎知丈夫可以共患難,卻不能共富貴。當年艱苦創業的時候,丈夫的確發揮拚命三郎的苦幹精神,全力打拚,才奠下今日事業的基礎。將店交給他獨力經營以後,竟然性情丕變,迷上賭博,三不五時就往賭場跑,十賭九輸,背上不少賭債。被賭債逼得無路可走,還向銀行借錢來還賭債。銀行可不是好惹的,還不出本息,馬上法院相見。名義上屬於丈夫所有,用來作生意的店舖就被銀行聲請法院查封、拍賣。
唐太太是在丈夫的房屋被拍賣出去以後,法院通知要她搬離,將房屋點交給拍定人的時候,才知道事情始末,這時一切已成定局,能幹的唐太太也只有默默地承受命運的安排。


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否認親子關係的判決該是就此確定。不過,官司打贏了也不會帶給原告多大歡樂,因為否認了孩子的「爸」,只是搬開擋在孩子找爸的路前一塊大石頭,恢復孩子為沒有爸的身份,如何為孩子找到真正、真愛的爸,還有一段法律歷程要走!
一般正常婚姻的家庭,家中添了一個小寶寶,取了名字拿著醫院發給的「出生證明書」喜歡地前往戶政事務所為孩子申報戶籍,這時候的新生兒,很自然地有了《戶籍法》上的生父與生母。為什麼張姓婦人生下的孩子,為了有一個名實相符的父親,竟會帶來一宗宗如此的麻煩事呢?
造成這些麻煩事的原因,不在於張姓婦人所生的孩子,而是一直沒有過著正常婚姻生活、生下孩子的母親。

 

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我國的《民法》中,將子女與父母的關係,分成「婚生子女」與「非婚生子女」兩類:「婚生子女」依《民法》第一千零六十一條規定,是指「由婚姻關係受胎而生之子女。」非婚生子女的定義,《民法》沒有法條給予詮釋,就「婚生子女」的法律上定義作反面解釋,可以得到父母在沒有婚姻關係下所生的子女,都屬於「非婚生子女」的結論。就新聞報導來看,張姓婦人與簡姓男友並未結婚,只是同居關係,他們的長女,是在父母沒有婚姻關係下出生,就是非婚生的女兒。雖然小女孩看到簡某,也會喊聲「爸爸!」但這只是事實上的「爸」,與法律上的父親是有距離的。

 

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要將事實上的「爸」,成為法律上的爸,在《民法》上有兩種法定的方式:
第一種是學說上稱為「準正」的制度,規定在《民法》第一千零六十四條,條文是:「非婚生子女,其生父與生母結婚者,視為婚生子女。」法條中的「視為」,就是等同的意思,非婚生子女的生父與生母一旦結婚,非婚生子女不須經過任何法定程序,就當然成為生父、生母的婚生子女。回溯至他們的出生的時候起,享有婚生子女的權利與義務。
第二種是生父的「認領」,規定在《民法》第一千零六十五條第一項,條文是這樣的:「非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女。其經生父撫育者,視為認領。」認領是指非婚生子女的生父出面承認子、女是自己所生。非婚生子女經過生父的認領,在法律上與生父發生父子、父女的關係。認領是一種單獨行為,不須經過非婚生子女或他們的生母同意。只要生父表明願意認領,就發生認領的效力。如果非婚生子女從小就由生父撫育,則連認領的程序都可省略,就直接「視為認領」。非婚生子女與他們的生母的關係,依上述法條第二項的規定,「視為婚生子女」,也不必經過認領,直接與孩子發生婚生子女的關係!

 

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保證,在我國《民法》上是一種契約行為,依《民法》第七百三十九條賦予「保證」的定義,是指「當事人約定,一方於他方之債務人不履行債務時,由其代負履行責任之契約。」這裡所稱的「當事人」,指的債權人與保證人,看起來似乎與債務人毫無關係。事實上也是如此,債務人只是負責去找保證人而已,找來的人是否適合作他的保證人,還得看債權人的臉色,債權人搖頭的話,就得另找他人。至於保證人與債務人的關係,多半是基於親朋戚友間的情誼,無條件出面挺債務人,也可以依民法債編中的委任契約規定委任他人出面保證。


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要將事實上的「爸」,成為法律上的爸,在《民法》上有兩種法定的方式:
第一種是學說上稱為「準正」的制度,規定在《民法》第一千零六十四條,條文是:「非婚生子女,其生父與生母結婚者,視為婚生子女。」法條中的「視為」,就是等同的意思,非婚生子女的生父與生母一旦結婚,非婚生子女不須經過任何法定程序,就當然成為生父、生母的婚生子女。回溯至他們的出生的時候起,享有婚生子女的權利與義務。

第二種是生父的「認領」,規定在《民法》第一千零六十五條第一項,條文是這樣的:「非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女。其經生父撫育者,視為認領。」認領是指非婚生子女的生父出面承認子、女是自己所生。非婚生子女經過生父的認領,在法律上與生父發生父子、父女的關係。認領是一種單獨行為,不須經過非婚生子女或他們的生母同意。只要生父表明願意認領,就發生認領的效力。如果非婚生子女從小就由生父撫育,則連認領的程序都可省略,就直接「視為認領」。非婚生子女與他們的生母的關係,依上述法條第二項的規定,「視為婚生子女」,也不必經過認領,直接與孩子發生婚生子女的關係!

 

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主債務人與債權人間所存的債務,在債的發生原因之法律行為有撤銷權者,主債務人未為撤銷,保證人依第七百四十四條規定,可以拒絕清償。
先訴抗辯權規定在第七百四十五條,條文內容是指「保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前,對於債權人得拒絕清償。」由這條文來看,債權人如果要保證人出面還債,有個先決條件,必須要先對主債務人提起訴訟,或者循其他程序,對主債務人取得執行名義並聲請強制執行,經過強制執行的程序得不到效果,才可以轉向保證人求償。不過,這種被稱為「先訴抗辯權」的權利,依第七百四十六第一款的規定,保證人自己是可以放棄的。這種保護保證人的權利被放棄以後,保證人以後就不可再行主張。

因此,懂得法律的債權人就利用法律的規定要求保證人放棄先訴抗辯權,甚至其他保護保證人的權利,也要求預先一併拋棄,對保證人來說,構成過重的責任,有失公平。三年前立法院為此引進國外立法例進行修法,修法結果已於民國九十九年的五月二十六日由   總統公布,增訂第七百三十九條之一的條文:明定「除法律另有規定外,本節所規定之保證人之權利,不得預先拋棄。」以避免此種不公平現象不斷發生。至於保證人得拋棄的先訴抗辯權,為第七百四十六條第一款所許可,即為法律特別規定,不受增訂法條所影響。同日並公布修正第七百四十六條條文,將原列為第二款的「保證契約成立後,主債務人之住所、營業所或居所有變更,致向其請求清償發生困難者。」的條文刪除。現在債權人可以要求保證人直接還債,依修正後的第七百四十六條規定,只剩下三種情形:除保證人自願拋棄先訴抗辯權以外,另兩種是主債務人受破產宣告以及主債務人之財產不足清償其債務者。修法,對弱勢的保證人來說,確是增加一些保障!


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保證契約是附隨在主債務契約的從契約。債務人無力履行債務,保證人依約就得出面扛起履行債務的責任。這時候的保證人就替代了原債務人,成為第一線的債務人。民法也應該給保證人一些權利,才算公平。這些權利包括保證人的抗辯權、抵銷權、拒絕清償權、先訴抗辯權等等。
抗辯權規定在民法第七百四十二條,明定「主債務人所有之抗辯,保證人得主張之。」「主債務人拋棄其抗辯者,保證人仍得主張之。」


保證人的抵銷權,規定在第七百四十二條之一,主債務人對於債權人擁有債權,本可由主債務人主張與自己所負債務抵銷。主債務人如果怠於主張,保證人依這法條的規定,可以主張互相抵銷。

 


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保證人負的是什麼責任?依上述立法的定義說明,是在「他方之債務人不履行債務時,由其代負履行責任。」由這則定義中,我們可以明白保證人的責任,沒有明確的範圍,他的責任是跟著主債務人走,主債務人還債的責任到那裡,保證人的責任也就到那裡,主債務人自行將債務清償完畢,保證人的保證責任,也就跟著消失了。所以,保證人的責任原則上是不可以超過主債務人,只是主債務所生的利息、違約金、損害賠償及其他從屬於主債務的負擔,除了保證人與債權人之間在保證契約有特別約定以外,依民法第七百四十條的規定,是要包括在保證責任以內的。
保證契約是附隨在主債務契約的從契約。債務人無力履行債務,保證人依約就得出面扛起履行債務的責任。這時候的保證人就替代了原債務人,成為第一線的債務人。民法也應該給保證人一些權利,才算公平。這些權利包括保證人的抗辯權、抵銷權、拒絕清償權、先訴抗辯權等等。


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桃園市中壢地區,出現一宗房屋銷售人員,變造客戶的財力證明,提高銀行房貸額度,使一些原不符合貸款資格的客戶,也能成為房屋的主人,還好被細心的銀行稽核人員及時發覺,整個事件才告曝光。


這宗刑案的起因是一家建築公司在當地蓋了四百多戶,約在二十坪左右小套房的集合時尚住宅,委託一家廣告公司代銷,在廣告公司運用廣告技巧強力推銷下,銷售業績強強滾。一些民眾對於購屋置產雖然有高度意願,但對一戶叫價二百多萬元的套房,要支付的頭期款就有困難。遇到這問題猶豫不決時,不肖的銷售人員就會鼓起如簧之舌,拍起胸膛說:只要有意購買,公司有管道可讓房屋的貸款成數提高為八成五,買比租絕對合算,而且還可以坐收增值之利,買到就是賺到!這套振振有詞的說法,打動不少自備款不足的人,成為他們的顧客。


一位前往現場參觀樣品屋的E姓民眾,自忖財力不足難以支付自備款,要打銷購屋念頭準備離開時,一位銷售人員走過來拉他到角落裡說話,要他把困難的地方說給他聽,當他瞭解E姓民眾的實際困境以後,表示自備款不夠,可以透過提高銀行的貸款成數來解決。只要簽下訂購房屋契約,交出財力證明,公司有辦法解決困境,請他不必擔心!E姓民眾就在花言巧語下簽了契約,交出不中看的財力證明,就等賣方通知交屋搬新家了!

 

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這宗刑案的起因是一家建築公司在當地蓋了四百多戶,約在二十坪左右小套房的集合時尚住宅,委託一家廣告公司代銷,在廣告公司運用廣告技巧強力推銷下,銷售業績強強滾。一些民眾對於購屋置產雖然有高度意願,但對一戶叫價二百多萬元的套房,要支付的頭期款就有困難。遇到這問題猶豫不決時,不肖的銷售人員就會鼓起如簧之舌,拍起胸膛說:只要有意購買,公司有管道可讓房屋的貸款成數提高為八成五,買比租絕對合算,而且還可以坐收增值之利,買到就是賺到!這套振振有詞的說法,打動不少自備款不足的人,成為他們的顧客。


一位前往現場參觀樣品屋的E姓民眾,自忖財力不足難以支付自備款,要打銷購屋念頭準備離開時,一位銷售人員走過來拉他到角落裡說話,要他把困難的地方說給他聽,當他瞭解E姓民眾的實際困境以後,表示自備款不夠,可以透過提高銀行的貸款成數來解決。只要簽下訂購房屋契約,交出財力證明,公司有辦法解決困境,請他不必擔心!E姓民眾就在花言巧語下簽了契約,交出不中看的財力證明,就等賣方通知交屋搬新家了!

 

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臺灣整體經濟表現平平,各種景氣指標都在低檔徘徊,顯示不出什麼特色,唯有房屋市場一枝獨秀,到處高樓林立,建築工地更是觸目可見。房屋供應不虞匱乏,只是房價一直居高不下,薪水階級只有望屋興嘆!政府在政策上雖有「打房」之說,手段上卻採溫和措施,透過稅捐和金融手段加以抑制,在稅捐方面對豪宅開徵奢侈稅,輔以「實價登錄」讓房價透明化;金融手段則是緊縮房價飆高,交易熱絡地區的房貸成數,予以適度限制,使一些投資客不敢搶進房市,減低炒房熱度。多管齊下結果,房價不但沒有因此急凍,有些熱門地區反而緩步上揚。

有人認為房價上漲,原因該是多方面的,還有很多人為因素,也要加以檢討:房屋市場獨領風騷以後,也帶動了房屋仲介業的蓬勃發展,一家私人機構統計,截至去年四月底止,房屋仲介業擁有的專業營業員,人數接近十六萬人。這還不包括一些名義上並非仲介,實際上卻是仲介者在內。從業人員多了,難免良莠不齊,房價在部分不講職業道德,只求貪圖厚利的仲介業者哄抬下,要想不漲也難!

 


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代銷公司料想不到的是為E姓民眾申請房屋貸款手續,會落在銀行一位認真負責的稽核人員手中,這位一絲不茍的稽核,對於資料不是看過就算,都會核對查證一番。當這位稽核人員向E姓民眾求證年所得時,自E姓民眾口中報出的數字,遠低於資料顯示的數字,知道其中有詐,馬上向警察機關報案,才查出銷售公司為了賺取巨額佣金,罔顧商業道德,變造了客戶的財力證明,矇騙貸款銀行提高貸款額度。


由於這家代銷公司出售的數字不少,其他經手賣出的房屋,有沒有類似的不法情形,有關單位正作進一步的追查。這裡不再提它,只談談用這種手法,為什麼會涉及超貸的刑事責任。
買房屋若要向銀行辦理貸款,是高房價下的必要取向,否則想憑一己財力,完成購屋置產心願,對大多數人來說,可能永遠是個無殼的蝸牛!


銀行貸款與人,除了評估擔保品的不動產價值以外,還要借款人提出財力的證明,為的是萬一所貸款項無法自抵押的不動產上回收,也可以從貸款債務人的其他財產中,包括薪水在內,得到滿足。總之,銀行辦理放款,是營業項目之一,除了收取利息以外,還特別注意保本。所以事前要有仔細的評估動作,才會撥付貸款,避免本利無法收回的損失。銀行會有高危險額的貸款出現,除非是經辦人員蓄意放水,或者是受到欺騙。E姓民眾的貸款出包,有可能是這家銷售公司沒有打通管道,才會讓申請的案件踢到鐵板!


引起軒然大波的這件「財務證明」,對薪水階級來說通常是指前一年的總所得數額,包括薪水、利息以及其他所得,都可在《所得稅法》所稱的「扣繳憑證」上一覽無遺。為了簡化,那些審核個人財力的單位,通常都是從「扣繳憑證」來明瞭一個人的財務狀況,不必另提其他文件。連申報所得稅的基本資料都沒有的人,不用說就知道這人不夠資格向銀行借錢。


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兒童牙科醫學會的理事長,證實了那位被控告牙醫師「聲音嚇阻」的說法,這位理事長表示:「對於兒童,牙醫處理技巧最常用的是『解說、示範、實作』,其次才是聲音大小的控制。歐美國家則以鼓勵為主,亞洲國家則多用聲音嚇阻,時代的趨勢是以鼓勵取代嚇阻。」
用「聲音嚇阻」,既然是牙醫界為了使接受牙科治療,情緒失控的兒童安靜下來的方法,而且效果不錯!只是實施這種方法的過程,幾乎與刑法第三百零五條的恐嚇危害安全罪構成要件相同,容易讓人誤會實施者是在犯罪。因為恐嚇罪的法條內容是這樣規定的:「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事,恐嚇他人致生危害於安全者,處二年以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金(罰金部分已修正為新臺幣九千元)。牙醫師當時是對著女童所說的:「再哭我就打妳!」或者「再吵我就割斷妳的舌頭!」的話,其中的「打妳」和「割斷妳的舌頭」,都含有要加害女童身體的意思。至於「恐嚇」的方法,法條並未有所限制,只要所使用的手法能將害惡的意思通知被害人,使被害人內心產生畏怖,感覺到恐懼,那就符合法條規定的「恐嚇」定義了!所以用言語當然可以完成法條中所定的「恐嚇」行為。另外法條中還有「致生危害於安全」的要件,在司法實務上都認為只要犯罪被害人受到害惡的通知後,因為恐嚇產生了不安全的感覺,那就夠了。不必要有什麼實害行為的發生。

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用「聲音嚇阻」,既然是牙醫界為了使接受牙科治療,情緒失控的兒童安靜下來的方法,而且效果不錯!只是實施這種方法的過程,幾乎與刑法第三百零五條的恐嚇危害安全罪構成要件相同,容易讓人誤會實施者是在犯罪。因為恐嚇罪的法條內容是這樣規定的:「以加害生命、身體、自由、名譽、財產之事,恐嚇他人致生危害於安全者,處二年以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金(罰金部分已修正為新臺幣九千元)。牙醫師當時是對著女童所說的:「再哭我就打妳!」或者「再吵我就割斷妳的舌頭!」的話,其中的「打妳」和「割斷妳的舌頭」,都含有要加害女童身體的意思。至於「恐嚇」的方法,法條並未有所限制,只要所使用的手法能將害惡的意思通知被害人,使被害人內心產生畏怖,感覺到恐懼,那就符合法條規定的「恐嚇」定義了!所以用言語當然可以完成法條中所定的「恐嚇」行為。另外法條中還有「致生危害於安全」的要件,在司法實務上都認為只要犯罪被害人受到害惡的通知後,因為恐嚇產生了不安全的感覺,那就夠了。不必要有什麼實害行為的發生。

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不點交的不動產,法院在發給所有權移轉證書以後就不再管這檔事了!買受人要自己負起收回不動產的責任,所以在參與投標以前,得先將不點交的法律上原因弄清楚,用作預估被他人占用期間的損失參考,所出標價才不致太離譜。不點交的原因若是單純的租賃關係,買受人就得有作「包租公」或「包租婆」的打算,因為《民法》第四百二十五條第一項規定,「出租人於租賃物交付後,承租人占有中,縱將其所有權讓與第三人,其租賃契約,對於受讓人仍繼續存在。」這種規定,對於法院替債務人拍賣不動產的強制執行,也同樣適用,得標的買主要接納原先的所有權人與承租人簽訂的租賃契約,繼續成為原契約的出租人。除非原租約沒有經過公證,或者租期超過五年,依同條第二項的規定,才不在適用的範圍。

新的所有權人依照法律的規定,既應履行出租人的義務,讓租賃契約繼續存在,但也有自取得所有權的這一天開始,要求承租人給付原約定租金的權利,如果拖欠不給,達到一定數額,經過催告還是不給,新屋主有權終止契約,收回房屋。如果承租人主張有關租金已提前先行給付給原出租人,縱有其事,也是承租人與前出租人間的情事,後出租人不受拘束,仍然可以催討欠租。


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債務人所有的不動產上有租賃關係,拍賣公告中註明不點交,得標的人買到所有權,在一定期間內自己卻無法使用,會讓一些嫌麻煩的人不敢應買。無人投標的結果,法院對應的方法是不斷地減價改期拍賣,直到有不能拍賣的原因出現為止。不動產因為價值高,公告拍賣以前都要經過鑑價才決定底價,一再減低拍賣底價的結果,顯然會使拍賣物的價值遠低於市價,自然會吸引投資客或自用者的青睞,這時所出的標價太接近底價,很有可能無法得標而白忙一場!出價如何拿捏,恰到好處,那才是一門大學問呢!

拍賣物不點交,通常在查封筆錄中可以看得出端倪,因為《強制執行法》第七十七條第一項規定,查封時書記官應作成查封筆錄,查封的「不動產之所在地、種類、實際狀況、使用情形。是這條項法條第二款所定應記載的事項,「使用情形」便是不動產有無供他人使用的記載。法院實施拍賣的公告,依同法第八十一條的規定,亦應記載「占有使用情形」。參與投標者認為有進一步明瞭查封情形的必要,可以依據公告所載的「閱覽查封筆錄之處所及日、時。」前往閱覽查封筆錄。


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拍賣後不點交者的原因,在拍賣公告中也要記載,是拍賣公告的法定內容之一。在公告中沒有載明不點交的拍賣物,法院就得在得標者繳清價款以後,發給不動產移轉證書同時指定日期將拍定的不動產點交給得標人,經過點交手續以後,得標人這才為完整的所有權人,可以隨心所欲地支配自己的不動產。
不點交的不動產,法院在發給所有權移轉證書以後就不再管這檔事了!買受人要自己負起收回不動產的責任,所以在參與投標以前,得先將不點交的法律上原因弄清楚,用作預估被他人占用期間的損失參考,所出標價才不致太離譜。不點交的原因若是單純的租賃關係,買受人就得有作「包租公」或「包租婆」的打算,因為《民法》第四百二十五條第一項規定,「出租人於租賃物交付後,承租人占有中,縱將其所有權讓與第三人,其租賃契約,對於受讓人仍繼續存在。」這種規定,對於法院替債務人拍賣不動產的強制執行,也同樣適用,得標的買主要接納原先的所有權人與承租人簽訂的租賃契約,繼續成為原契約的出租人。除非原租約沒有經過公證,或者租期超過五年,依同條第二項的規定,才不在適用的範圍。

 

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造成張某討債那麼辛苦的局面,怪只怪張某只知道睡在權利上,卻不知道依循法律途徑保護自己的權利。張某借錢助人,說什麼都是好事一件。只是助人的目的沒有弄清楚?如果當年資助王某目的是在救窮,那就沒有什麼話可說,反正這錢是不用還的,拿去就是了!這種送錢給人的行為,在民法上稱作「贈與」。贈與是一種契約行為,只要一方有贈與的意思,另一方表示接受,贈與契約就成立了。借錢給人的目的是在救急,一段時間以後,錢還是要歸還的。在民法上是稱作「消費借貸」的契約行為,因為錢借給對方以後所有權就屬於對方,對方想怎麼消費就怎麼消費。等到借來的錢或代替物消費完了,要還的時候用約定等值數額的金錢或其他代替原物歸還就可以了!這種契約名稱既冠上「借貸」兩字,有借必有還,這是天經地義的事,對方借用後信守承諾,遵時歸還,什麼問題都沒有。如果耍賴不願還錢,勢必要經由公權力介入要求償還,也就是到法院提起民事訴訟,由法院用判決令對方償還。打官司講求的是證據,到了法院對方一味否認借錢的事實,作原告的必得提出證據,證明被告有借錢的事實。如果無法盡舉證責任,民事官司採的是當事人進行主義,缺乏證據法院憑什麼判決原告勝訴?所以借金錢或其他代替物給人,向對方索取一紙字據,是相當有必要的,把借用金錢數額,歸還期限,有利息的還要記載利息,把所有歸還條件,都記載清楚,遇到對方不守承諾,就憑手頭這紙字據,就可以證明自己的權利存在。為人千萬不可過於大方,連字據都不要就將錢交給對方,到頭來吃虧的則是自己。

 

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